Circolare del Ministero dei Lavori pubblici n. 182/400/93 del
1° marzo 2000
D.P.R. 25 gennaio
2000, n. 34, recante il regolamento concernente il sistema di qualificazione per gli
esecutori di lavori pubblici, ai sensi dellarticolo 8 della legge 11 febbraio 1994,
n. 109 e successive modificazioni - Prime indicazioni interpretative ed operative.
Al Presidente del Consiglio Superiore dei Lavori Pubblici
Ai Direttori Generali
Al Capo dellIspettorato Generale per lAlbo Nazionale Costruttori e i Contratti
Al Capo dellIspettorato Generale per la Circolazione e la Sicurezza Stradale
Al Presidente del Magistrato alle acque di VENEZIA
Al Presidente del Magistrato per il Po di PARMA
Ai Provveditori Regionali alle OO.PP
Ai Segretari Generali delle Autorità di Bacino di livello nazionale
AllAmministratore dellANAS
Con lentrata in vigore del d.P.R. 25 gennaio 2000, n. 34, prende il via il nuovo sistema di qualificazione previsto dallarticolo 8 della legge quadro in materia di lavori pubblici, che succede senza apprezzabile soluzione di continuità al regime provvisorio introdotto dal decreto legge 30 dicembre 1999, n. 502, come noto non convertito in legge.
In attesa che si costituiscano ed inizino ad operare le prime SOA, e di conseguenza che si affermi la presenza di imprese qualificate dagli organismi di attestazione, è evidente che le procedure di affidamento di lavori pubblici saranno disciplinate in via principale dagli articoli 28 e seguenti del nuovo decreto, se i relativi bandi di gara siano stati pubblicati dopo il 1° marzo 2000.
Le procedure di gara iniziate sotto limpero del decreto legge 502/1999, invece, restano assoggettate alla (sostanzialmente identica) disciplina di quelle norme, ancorché decadute per mancata conversione in legge; come infatti già indicato in passato in situazioni analoghe, leventuale vuoto normativo e le connesse questioni di diritto intertemporale si ritiene debbano essere affrontati e risolti sulla base del criterio alla fine condiviso anche dalla giurisprudenza della valenza delle regole fissate dalla amministrazione con il bando, che nella fattispecie viene a svolgere la funzione di lex specialis della gara.
Indipendentemente da ciò, e comunque tuzioristicamente, il Governo si adopererà affinché venga approvata apposita previsione legislativa per la salvezza degli effetti prodotti in costanza del decreto decaduto.
E necessario peraltro affrontare sin dora alcuni aspetti della nuova disciplina, con particolare riferimento alla sua parte transitoria, al fine di prevenire e risolvere per quanto possibile i problemi che con maggiore probabilità potrebbero porsi nella prima applicazione delle nuove norme.
In attesa del completamento del panorama normativo di riferimento, anche con la pubblicazione del regolamento generale di attuazione della legge quadro, le previsioni del titolo quarto del nuovo decreto devono essere integrate da quelle disposizioni che attualmente ancora vigono in materia di partecipazione alle gare, e precisamente dagli articoli 22 e 23 del decreto legislativo 406/1991; queste ultime norme sono destinate a valere fino a quando non saranno sostituite dalle corrispondenti disposizioni del menzionato regolamento generale.
Occorre inoltre aggiungere che, secondo il disposto dellarticolo 8, comma 8, e soprattutto dellarticolo 9, comma 1, della legge 109/1994, le norme del d.p.c.m. 55/1991 devono ritenersi venute meno per effetto dellentrata in vigore del d.P.R. n. 34/2000, fatta eccezione per quanto di seguito si dirà con riferimento ai requisiti delle imprese appartenenti ad associazioni temporanee. Come pure devono ritenersi venuti meno per evidenti ragioni di incompatibilità tutti i riferimenti allAlbo nazionale dei costruttori ed alla sua disciplina contenuti in altre norme ancora vigenti.
Ciò premesso, le singole questioni generali vanno disciplinate sulla base dei seguenti criteri:
a. Redazione del bando di gara
La stazione appaltante redige il bando di gara secondo le indicazioni contenute nellarticolo 30 del nuovo decreto, che deve ritenersi prevalgano, per evidenti ragioni di posteriorità, sulle norme incompatibili contenute nei primi tre periodi del comma terzo dellarticolo 18 della legge 55/1990 come modificato dallarticolo 34 della legge 109/1994.
Tale sopravvenienza comporta in primo luogo laffermazione del principio dellunicità della categoria prevalente, individuata sulla base del criterio del maggior importo riferito ai valori di tutte le categorie componenti lintervento, con il conseguente venir meno delle precedenti norme che, in qualche modo, avevano legittimato lindicazione di una pluralità di categorie prevalenti allinterno del medesimo appalto.
In secondo luogo deriva che devono essere indicati nel bando sia limporto complessivo dellappalto, sia la categoria prevalente con il relativo importo, sia tutte le altre lavorazioni di importo superiore al 10% del valore complessivo dellappalto ovvero di importo superiore a 150.000 Euro, che sono necessarie per la realizzazione dellintervento e che rientrano in categorie diverse da quella prevalente (individuate secondo lelencazione di cui allallegato A al d.P.R. n. 34/2000). Tutte queste lavorazioni sono, a scelta del concorrente, subappaltabili o affidabili a cottimo e comunque scorporabili. Le categorie di importo inferiore ai limiti previsti (dieci per cento del valore dellappalto o comunque 150.000 Euro) non devono quindi essere indicate nel bando; le relative lavorazioni, qualunque sia la categoria di appartenenza, sono eseguibili dal soggetto qualificato per la categoria prevalente. La sola eccezione al principio si ritiene possa configurarsi per quei casi in cui è necessaria una specifica qualificazione resa indispensabile da altre norme particolari (ad esempio dalla legge 5 marzo1990, n. 46, in materia di impianti), in modo che laggiudicatario privo di questa qualificazione possa procedere al subappalto senza incidere sulla quota del 30% dellimporto della categoria prevalente comunque subappaltabile.
Sembra doversi inoltre precisare che fra lavorazione subappaltabile e lavorazione scorporabile non vi è alcuna differenza sotto il profilo tecnico, e che pertanto la scelta appartiene alla discrezionalità del concorrente.
Lultima delle premesse dellallegato A stabilisce che le lavorazioni indicate nella "tabella corrispondenze nuove e vecchie categorie" (appartenente allo stesso allegato) con la specificazione "qualificazione obbligatoria" non possono essere eseguite dallaggiudicatario se esso non sia in possesso della specifica qualificazione; in tal caso è, pertanto, obbligatorio affidarne lesecuzione in subappalto ad imprese in possesso della relativa qualificazione. Questa prescrizione riguarda anche le lavorazioni appartenenti alle categorie generali, ulteriori rispetto alla prevalente, e che in quanto tali non possono essere eseguite con la qualificazione nella sola categoria prevalente.
Occorre poi precisare che la disposizione dellarticolo 13, comma 7, della legge 109/1994, pur richiamata dallarticolo 30 in questione, non è di immediata applicazione, in quanto la sua operatività è dalla legge quadro subordinata allentrata in vigore del regolamento generale. Non solo quindi non vi è per le imprese alcun obbligo fino a tale data di costituire associazioni temporanee di tipo verticale, ma tale obbligo diventerà operante solo qualora le parti di cui si compone lopera o il lavoro - appartenenti a categorie diverse da quella prevalente nonché caratterizzate da notevole contenuto tecnologico o da rilevante complessità tecnica (individuate nel suddetto regolamento generale allarticolo 72, comma 4) - siano tutte singolarmente di importo superiore al 15% dellimporto complessivo e laggiudicatario non sia qualificato per la esecuzione diretta di tali parti.
Si segnala che per effetto del quarto comma dellarticolo 1 del nuovo decreto sulla qualificazione le prescrizioni relative ai contenuti dei bandi di gara non possono essere diverse per contenuto, modalità e procedure, da quelle previste dai titoli III e IV.
Altra questione che può venire in rilievo nella redazione dei bandi di gara riguarda i termini, dal momento che le sole norme attualmente vigenti in materia, contenute negli articoli 13, 14 e 15 del decreto legislativo 406/1991, si riferiscono agli appalti di valore superiore alla soglia comunitaria, e che la disciplina dei termini per gli appalti sotto soglia contenuta nel regolamento generale di attuazione della legge quadro non è ancora operante.
Tuttavia, poiché la fissazione dei termini della procedura deve ritenersi appartenere al generale potere dellamministrazione di dettare le regole del procedimento, leventuale vuoto normativo causato dal venir meno del d.p.c.m. 55/1991 comporta per le singole stazioni appaltanti lobbligo di procedere autonomamente in via di autoregolamentazione, nel rispetto dei principi di tutela della concorrenza e di correttezza e logicità dellazione amministrativa. Naturalmente, nel compiere le scelte nella singola fattispecie, la stazione appaltante può recepire quelli che erano i termini già fissati dal d.p.c.m. (peraltro confermati nelle future disposizioni del regolamento generale) spontaneamente riproducendoli.
b. Requisiti dellimpresa singola e di quelle riunite
Ciò premesso sulla formulazione del bando di gara ed in attesa dellentrata in vigore delle specifiche disposizioni del regolamento generale in materia di requisiti di qualificazione dei concorrenti singoli o associati, deve trovare applicazione il disposto tuttora vigente dellarticolo 23 del decreto legislativo 406/1991, opportunamente depurato dai richiami alla cessata normativa sullAlbo nazionale dei costruttori ed adattato alle nuove disposizioni del decreto sulla qualificazione. Peraltro, sempre in attesa del regolamento generale, anche larticolo 8 del d.p.c.m. 55/1991 deve ritenersi ancora in vigore, sia per il richiamo che ad esso fa larticolo 13, comma 1, della legge 109/1994 con riferimento ai requisiti di qualificazione, sia perché mancherebbe altrimenti apposita disciplina.
Pertanto, in virtù dei principi da sempre affermati in materia e delle nuove norme, i concorrenti singoli possono partecipare alle gare qualora siano in possesso dei requisiti economico-finanziari e tecnico-organizzativi prescritti dagli articoli 31 e 32 del d.P.R. n. 34/2000, determinati con riferimento alla categoria prevalente ed allimporto complessivo dei lavori posto a base di gara ovvero siano in possesso dei predetti requisiti determinati con riferimento alla categoria prevalente e alle categorie delle lavorazioni diverse da quella prevalente ed ai corrispondenti loro singoli importi; si ritiene, inoltre, per ragioni di coerenza del sistema, che possano essere ammesse alle gare anche i concorrenti che non possiedano tutti i requisiti relativi alle lavorazioni diverse da quella prevalente, sempre che siano in possesso dei requisiti mancanti con riferimento alla categoria prevalente.
Le associazioni temporanee ed i consorzi di cui allarticolo 10, comma 1, lettere d), e) ed e-bis), della legge 109/1994 di tipo orizzontale, possono partecipare alle gare qualora la mandataria o capogruppo e le mandanti o le altre imprese consorziate siano in possesso dei requisiti, prescritti dagli articoli 31 e 32 del d.P.R. n. 34/2000 per le imprese singole, rispettivamente nelle misure minime del 40% e del 10%. Lassociazione deve comunque possedere i requisiti nella stessa misura richiesta per limpresa singola.
Le associazioni temporanee ed i consorzi di cui allarticolo 10, comma 1, lettere d), e) ed e-bis), della legge 109/1994 di tipo verticale, possono partecipare alle gare qualora la mandataria o capogruppo e ciascuna mandante o altra impresa consorziata possiedano i requisiti, prescritti dagli articoli 31 e 32 del d.P.R. n. 34/2000 per limpresa singola, rispettivamente con riferimento alla categoria prevalente e alle categorie che intendono assumere ed ai corrispondenti singoli importi; si ritiene, inoltre, per le ragioni di cui sopra, che possano essere ammesse alle gare anche associazioni o consorzi che non prevedono che tutte le lavorazioni diverse da quella prevalente siano assunte da mandanti o da altre imprese consorziate sempre che i requisiti mancanti siano posseduti dalla mandataria o capogruppo con riferimento alla categoria prevalente.
c. Qualificazione vera e propria e verifica dei requisiti
Va premesso che, come detto, la disciplina transitoria non esclude anzi, presuppone - leventualità di partecipazione nella medesima gara di imprese già in possesso dellattestazione di qualificazione rilasciata da una SOA e di imprese non ancora avviate al nuovo sistema; è evidente che, con riferimento alle prime, la qualificazione regolata dagli articoli 29 e seguenti del nuovo decreto non dovrà trovare applicazione, essendo esse ammesse alla gara con il solo possesso dellattestato adeguato per categoria e classifica ai valori della gara ai sensi dellarticolo 1, comma 3, del medesimo decreto.
Per quanto invece attiene alle seconde, la natura e lentità dei requisiti di ammissione è regolata dal decreto in modo differenziato a seconda dellimporto complessivo dei lavori da affidare. La disciplina sotto questo profilo non presenta particolari complessità, dovendosi solo avvertire che tutte le percentuali previste dalle norme richiamate si riferiscono allimporto complessivo dellappalto da affidare.
Sembra a questo proposito opportuno precisare che le norme impongono al concorrente la sola dichiarazione nei modi di legge del possesso dei requisiti di qualificazione e che dunque, per i requisiti di ordine speciale, tale onere di regola può ritenersi correttamente assolto, con forti effetti di semplificazione e senza pregiudizio per le successive eventuali dimostrazioni, con la semplice affermazione che i requisiti posseduti rispondono a quelli richiesti dalla legge per lammissione alla specifica gara, senza alcuna necessità di esporre nella dichiarazione lanalitica esatta specificazione o quantificazione dei requisiti effettivamente posseduti.
Maggiori problemi potrebbero insorgere, nella attuale fase transitoria, con riguardo alla speciale procedura di verifica a campione ai sensi dellarticolo 10, comma 1-quater, della legge 109/1994, dal momento che in essa si pone lesigenza per la stazione appaltante di accertare - e per limpresa di dimostrare - leffettivo possesso del requisito, e la documentazione dimostrativa menzionata nel d.P.R. n. 34/2000 non sempre potrebbe presentare dati di facile ed immediata lettura.
In materia come è noto questo Ufficio ha avuto modo di individuare alcuni criteri interpretativi ed operativi con la precedente circolare 25 ottobre 1999 n. 1285/508/333 U.L., la cui portata va ovviamente adeguata alle nuove norme ora intervenute.
Innanzitutto, deve dirsi che la procedura di verifica a campione non può interessare quelle imprese che si presentano in gara esibendo lattestazione di qualificazione rilasciata da una SOA, in quanto per esse - salva lipotesi prevista dallarticolo 3, comma 6, del regolamento di qualificazione - lattestazione stessa costituisce condizione sufficiente alla dimostrazione del possesso dei requisiti di capacità tecnica e finanziaria (articolo 1, comma 3, del decreto); viceversa, per gli affidamenti di qualunque importo, nei riguardi delle imprese non ancora avviate al nuovo sistema di qualificazione la stazione appaltante deve procedere agli adempimenti di verifica imposti dalla norma della legge quadro, trattandosi di fattispecie in cui viene in rilievo il possesso di requisiti di capacità economica e tecnico organizzativa.
In via generale, sembra necessario precisare che lindividuazione del periodo di riferimento ai sensi dellarticolo 22 del d.P.R. n. 34/2000 per la documentazione dei requisiti secondo i dati di bilancio o di altra documentazione fiscale, deve necessariamente tener conto delle scadenze fissate dalla legge per tali adempimenti; ne deriva che il periodo in questione non può che essere quello per il quale detti atti sono effettivamente utilizzabili, in quanto approvati o presentati; in altri termini, ai fini dellindividuazione del quinquennio cui riferire il requisito della cifra di affari, non possono che venire in considerazione gli ultimi cinque bilanci approvati e depositati. Naturalmente, ciò non vale per i requisiti dimostrabili da altri documenti (quali ad esempio i certificati di esecuzione dei lavori) la cui esistenza non è condizionata da particolari scadenze.
Quando dunque la stazione appaltante deve procedere a verificare i requisiti in questione, come del resto imposto anche dallultimo periodo del comma terzo dellarticolo 28 e del comma secondo dellarticolo 29, la relativa dimostrazione da parte delle imprese avviene ai sensi delle disposizioni del titolo III del decreto (articoli 18, 21, 22, 23, 24, 25). Devono invece ritenersi non pertinenti al periodo transitorio gli articoli 19 (incremento convenzionale premiante), 20 (consorzi stabili), 26 (direzione tecnica), che paiono più propriamente riferibili alla attività di qualificazione demandata alla SOA. Pertanto, come prime indicazioni operative, gli uffici vorranno tener conto che:
- La cifra daffari in lavori relativa allattività diretta è comprovata:
per le ditte individuali, le società di persone, i consorzi di cooperative, i consorzi fra imprese artigiane e i consorzi stabili che effettuano esclusivamente attività di costruzione con le dichiarazioni annuali IVA e con il Modello Unico corredati da relativa ricevuta di presentazione; in particolare la cifra daffari è pari allimporto indicato alla voce "volume daffari IVA" decurtato dellimporto indicato alla voce "cessione di beni ammortizzabili e passaggi interni". Se gli stessi soggetti svolgono attività di costruzione unitamente ad altre attività, la dimostrazione è data con le dichiarazioni annuali IVA e con il Modello Unico corredati da relativa ricevuta di presentazione, accompagnati da autocertificazione del legale rappresentante che ripartisca il volume daffari fra le diverse attività; tale ripartizione è suscettibile di verifica da parte della stazione appaltante attraverso la richiesta dei documenti di fatturazione che attestino leffettiva ripartizione dei ricavi per le diverse attività; per le società di capitali e le società cooperative che effettuano esclusivamente attività di costruzione, con la presentazione dei bilanci annuali, riclassificati in base alle normative europee recepite nellordinamento italiano (articoli 2423 e seguenti del codice civile) corredati da relativa nota che ne attesti lavvenuto deposito; in particolare la cifra daffari è pari allimporto indicato alla voce "valore della produzione" risultante dal conto economico, redatto ai sensi dellarticolo 2425 del codice civile. Se le stesse società svolgono attività di costruzione unitamente ad altre attività, la dimostrazione della cifra di affari è fornita con la presentazione dei bilanci annuali riclassificati e debitamente corredati dalla nota di deposito; in particolare la cifra daffari dei lavori è pari allimporto risultante nella nota integrativa, redatta ai sensi dellarticolo 2427 del codice civile; qualora la nota integrativa non contenga tali informazioni, la ripartizione della cifra del conto economico nelle varie attività svolte dalla società può essere comprovata con la presentazione di autocertificazione del legale rappresentante che ripartisca limporto fra le diverse attività; tale ripartizione è suscettibile di verifica da parte della stazione appaltante attraverso la richiesta dei documenti di fatturazione che attestino leffettiva ripartizione dei ricavi per le diverse attività.
- La cifra daffari in lavori relativa ad attività indiretta, in proporzione alle quote di partecipazione dellimpresa richiedente, è comprovata con la presentazione dei bilanci annuali riclassificati in base alle normative europee, corredati dalla relativa nota di deposito, dei consorzi di cui allarticolo 10, comma 1, lettere c) ed e-bis) della legge quadro, e delle società fra imprese riunite dei quali limpresa stessa fa parte, nel caso in cui questi abbiano fatturato direttamente alla stazione appaltante e non abbiano ricevuto fatture per lavori eseguiti da parte dei soggetti consorziati.
- Lattrezzatura tecnica è requisito speciale la cui verifica di adeguatezza richiede in primo luogo lindividuazione dei beni che possono venire in considerazione ai fini di legge, essendo evidente che non tutti i beni in dotazione allimpresa sono suscettibili di dimostrare la specifica capacità esecutiva della stessa; il concetto pare rinvenibile anche nella lettera dellarticolo 18, comma 8, del d.P.R. n. 34/2000, laddove lattrezzatura tecnica viene precisata in termini di "attrezzature, mezzi dopera ed equipaggiamento tecnico", con un riferimento dunque non tanto ai beni che limpresa possiede come tale (e che comunque possiederebbe qualunque fosse loggetto dellattività esercitata), quanto piuttosto al complesso dei beni che sono tipicamente caratterizzati dallessere destinati alla attività di realizzazione di lavori pubblici. Naturalmente, il principio deve essere inteso con una certa elasticità potendo la casistica rivelarsi estremamente variegata ma pare potersi sin dora escludere, e salvo sempre il miglior vaglio giurisprudenziale, che nellattrezzatura tecnica prevista dalla norma in questione siano da ricomprendere i beni genericamente strumentali (quali ad esempio la sede aziendale) ed in ogni caso le immobilizzazioni extra caratteristiche. Ciò premesso, lammortamento dellattrezzatura tecnica è comprovato:
1) per i soggetti non tenuti alla redazione del bilancio (ditte individuali e società di persone) dalle dichiarazioni annuali dei redditi, modello 740, 750 o Modello Unico, corredate da relativa ricevuta di presentazione e da autocertificazione del legale rappresentante circa la quota riferita allattrezzatura tecnica come sopra precisata. In particolare, a seconda dei modelli di dichiarazione prodotti, lammortamento va rilevato o nel prospetto di determinazione dei redditi ai fini IRPEF, o nel prospetto dei dati di bilancio, oppure ancora nel prospetto dei dati rilevanti ai fini dellapplicazione dei parametri. Qualora dalla dichiarazione non risultino tali dati, il costo complessivo è comprovato da autocertificazione del legale rappresentante, corredata da copia del libro dei beni ammortizzabili vidimato;
2) per i soggetti tenuti alla redazione del bilancio, con la presentazione dei bilanci annuali, riclassificati in base alle normative europee, corredati da relativa nota di deposito. In particolare, la quota di ammortamento riferita alla attrezzatura tecnica è quella risultante dalla stessa nota nel "prospetto dei movimenti delle immobilizzazioni per voce". Qualora la nota integrativa non contenga tali informazioni, la ripartizione della cifra prevista alla voce "ammortamento delle immobilizzazioni materiali" del conto economico deve essere comprovata da presentazione di autocertificazione del legale rappresentante; tale ripartizione è suscettibile di verifica da parte dellamministrazione committente attraverso la richiesta di copia del libro beni ammortizzabili vidimato che attesti leffettiva ripartizione degli ammortamenti.
Nellun caso e nellaltro lammortamento figurativo, che nel regolamento è ricollegato allipotesi di esaurimento del periodo previsto nel piano originario, viene in considerazione solo per la parte che ricade cronologicamente nel quinquennio documentabile ai fini dellutile sussistenza dei requisiti, e per lammontare che risulta dai bilanci degli anni precedenti.
Se invece lattrezzatura tecnica non è in proprietà dellimpresa, ma è da questa assunta in locazione finanziaria o noleggio, occorre fare riferimento ai relativi canoni, come effettivamente ed annualmente corrisposti, desumibili dai relativi contratti.
- Il costo complessivo sostenuto per il personale dipendente, composto come al comma 10 dellarticolo 18 del nuovo decreto, è documentato:
1) per i soggetti non tenuti alla redazione del bilancio dalle dichiarazioni annuali dei redditi, modello 740, 750 o Modello Unico, con la prova dellavvenuta presentazione. In particolare, il costo complessivo da ripartire va rilevato, a seconda dei modelli di dichiarazione prodotti, o nel prospetto di determinazione dei redditi ai fini IRPEF, o nel prospetto dei dati e notizie rilevanti ai fini dei coefficienti presuntivi di ricavo, oppure ancora nel prospetto dei dati rilevanti ai fini dellapplicazione dei parametri. Qualora dalla dichiarazione non risultino tali dati, il costo complessivo è comprovato da autocertificazione del legale rappresentante, corredata da documentazione INPS che ne attesti limporto. La ripartizione del costo tra il personale operaio e il personale tecnico laureato o diplomato può essere comprovata in base al numero medio di dipendenti diviso per categorie attestato da autocertificazione del legale rappresentante, suscettibile di verifica attraverso la richiesta di copia del libro paga ed altra documentazione INPS, INAIL, o della Cassa Edile comprovante la consistenza dellorganico;
2) per i soggetti tenuti alla redazione del bilancio con la presentazione dei bilanci annuali riclassificati in base alle normative europee, corredati dalla relativa nota di deposito. In particolare il costo in questione risulta dalla voce "costi per il personale" del conto economico redatto ai sensi di legge; la composizione del costo tra gli importi riferiti al personale operaio ovvero al personale tecnico laureato o diplomato può essere comprovata dalla ripartizione del costo complessivo in base al numero medio di dipendenti diviso per le corrispondenti categorie come risultante dalla stessa nota integrativa (punto 15), nonché dalla presentazione di autocertificazione del legale rappresentante sulla consistenza dellorganico; tale dichiarazione è suscettibile di verifica da parte dellamministrazione committente, attraverso la richiesta di copia del libro paga ed altra documentazione INPS, INAIL o della Cassa Edile comprovante la consistenza dellorganico.
- I lavori eseguiti e relativi categoria e importo sono documentati con la presentazione dei certificati di esecuzione degli stessi rilasciati dai committenti, che la stazione appaltante deve valutare alla luce delle corrispondenze fissate dalla apposita tabella dellallegato A al d.P.R. n. 34/2000.
d. Requisiti di ordine generale
Come già rilevato con la menzionata circolare di questo Ufficio n.1285/508/333 U.L., la materia dei requisiti di ordine generale esula dal campo di applicazione della verifica a campione introdotta dallarticolo 10, comma 1-quater, della legge 109/1994; si ribadisce anche in questa sede, tuttavia, che non è precluso alle stazioni appaltanti di verificare comunque, in base agli ordinari poteri ed eventualmente nella stessa occasione del controllo degli altri requisiti, la veridicità delle dichiarazioni di parte sul punto, salva la non applicabilità delle misure sanzionatorie diverse dalla mera esclusione dalla gara.
Quanto ai requisiti stessi, ed in attesa che la materia sia regolata dalla corrispondente disposizione del regolamento generale, la relativa sussistenza è attualmente disciplinata dallarticolo 17 del d.P.R. n. 34/2000, per effetto del richiamo operato dal comma terzo dellarticolo 29, cui va aggiunta la speciale disposizione prevista dalla legge 12 marzo1999, n. 68.
In proposito, appare in via di prima lettura opportuno chiarire la portata della causa di esclusione costituita dallesistenza di precedente condanna penale (a seguito di dibattimento oppure di applicazione della pena su richiesta) per reati che incidono sulla moralità professionale; la disposizione, pure se generica in coerenza con la definizione tradizionalmente assunta dalle norme nazionali e comunitarie, mira ad escludere dagli appalti il concorrente che si sia reso colpevole di comportamenti penalmente rilevanti per fatti la cui natura e contenuto sono idonei ad incidere negativamente sul rapporto fiduciario con la stazione appaltante per la inerenza alla natura delle specifiche obbligazioni dedotte in contratto; sotto questo profilo, può a titolo indicativo assumersi ad esempio lelencazione delle tipologie di reato contenuta nellarticolo 27, comma 2, lettera q), con lavvertenza che essa potrebbe non essere esaustiva.
Avvalendosi dei principi costantemente affermati dalla giurisprudenza in materia, la stazione appaltante dovrà comunque compiere un apprezzamento discrezionale circa la incidenza della condanna sullelemento fiduciario, traendo elementi di valutazione ponderata dalla gravità del fatto, dal tempo trascorso dalla condanna, e da eventuali recidive.
Pure i requisiti di ordine generale sono oggetto di autodichiarazione, ma questa in quanto sostitutiva ai sensi del d.P.R. 20 ottobre 1998, n. 403 deve necessariamente avere le caratteristiche formali ed i contenuti che le sono propri. Per quanto attiene poi alle modalità di verifica, si richiama il contenuto della citata circolare, rilevandosi che essa verifica non è impedita dal fatto che limpresa sia in possesso della attestazione di qualificazione rilasciata dalla SOA, vuoi perché i requisiti soggettivi devono necessariamente sussistere nella attualità rispetto alla data della attestazione, vuoi perché la sufficienza di questultima è dalla norma espressamente limitata ai requisiti economico finanziari e tecnico organizzativi, e non ad altre situazioni.
e. Licitazione privata semplificata
Larticolo 23 della legge 109/1994 specifica quali sono i documenti che le imprese devono presentare a corredo delle domande di inserimento in elenco, e fra essi è previsto (evidentemente con effetti transitori) il certificato di iscrizione allAlbo nazionale dei costruttori. Se per gli elenchi futuri e per le future domande non è dubbia la necessità di fare riferimento esclusivamente ai requisiti richiesti dalla nuova normativa, ed eventualmente al solo possesso dellattestazione della SOA, il problema potrebbe oggi porsi con riguardo ad elenchi eventualmente già predisposti sulla base di domande corredate dal certificato stesso. In questo caso, è necessario che le stazioni appaltanti invitino i soggetti già inseriti in elenco a far pervenire apposita dichiarazione attestante i requisiti previsti dagli articoli 28 e 31 (cifra daffari, lavori eseguiti e relativa categoria, costo del personale e attrezzatura), corredata dalla prescritta documentazione dimostrativa.
Le stesse stazioni appaltanti, coerentemente con il carattere semplificativo della speciale procedura, provvederanno una volta per tutte a verificare leffettiva sussistenza dei requisiti dichiarati, e di gara in gara inviteranno quelle imprese i cui requisiti siano congrui rispetto allimporto da affidare secondo i criteri indicati dallarticolo 31 o comunque dal bando di gara, salva comunque la possibilità di verificare la sussistenza dei requisiti generali al momento della gara stessa.
f. Subappalto
Lipotesi dellaffidamento di lavori in subappalto non sembra porre problemi di particolare rilievo, ove si osservi che larticolo 18 della legge 55/1990, come modificato dallarticolo 34 della legge 109/1994 prevede al comma terzo, punto 4), che il subappaltatore debba essere in possesso dei requisiti di qualificazione previsti dalla vigente normativa in relazione allimporto dei lavori da eseguire in subappalto.
g. Fusioni, incorporazioni, cessioni dazienda
Le questioni in tema di qualificazione a seguito delle operazioni societarie in argomento hanno indubbiamente rivestito una certa criticità sotto limpero della precedente normativa in connessione con lintestazione nominativa dei relativi certificati di iscrizione, ma attualmente senza voler minimamente incidere sulle problematiche specifiche di gara devono ritenersi agevolmente risolvibili alla luce della nuova disciplina. Ai sensi infatti dellarticolo 15, comma 9, il soggetto derivante da tali operazioni societarie limpresa risultante dalla fusione, lincorporante, lacquirente dellazienda o di un suo ramo può avvalersi dei requisiti di qualificazione già posseduti dai soggetti che hanno dato luogo al fenomeno, eventualmente cumulandoli con i propri. In coerenza con la natura successoria che la tradizionale dottrina attribuisce alle operazioni in questione dunque, tutti i requisiti (cifra di affari, lavori eseguiti, attrezzature, costo del personale) sono da intendersi trasferiti in capo al nuovo soggetto. In tale prospettiva, dovrebbe ritenersi superato il principio affermato dallarticolo 35, comma 4, della legge 109/1994 che, attraverso il richiamo a precedente circolare di questo Ministero, rievocava il sistema di qualificazione imperniato sullAlbo, per la decisiva considerazione che le norme transitorie del D.P.R. n. 34/2000, rinviando alle disposizioni del proprio titolo III in materia di requisiti, consentono di applicare anche nella fase transitoria i principi di subentro nei requisiti ora affermati.
h. Lavori di importo inferiore ai 150.000 Euro
Per gli appalti di valore inferiore ai 150.000 Euro non si pone problema alcuno di transitorietà nella relativa disciplina, dal momento che essi sono al di fuori del sistema unico di qualificazione.
Se in linea di principio non può essere escluso che limpresa concorra a tali affidamenti presentando lattestato SOA, ed in tal caso non dovrà dimostrare alcuno dei requisiti richiesti dallarticolo 28, né sarà assoggettabile a procedura di verifica a campione ex articolo 10 della legge 109/1994, laffidamento di questi lavori è subordinato al possesso di requisiti ridotti rispetto a quelli del sistema di qualificazione, da dichiarare e dimostrare secondo le regole generali contenute nel d.P.R. n. 34/2000.
In proposito, con specifico riferimento ai lavori eseguiti nel quinquennio antecedente il bando, potrebbe insorgere dubbio se essi debbano o meno essere assimilabili a quelli oggetto del contratto da affidare, non contenendo la norma alcuna specificazione.
Ad avviso di questo Ufficio, tuttavia, detta correlazione, quanto meno in termini di analogia, deve comunque sussistere. Infatti, per tutti gli esecutori di lavori pubblici, indipendentemente dallimporto degli stessi e quindi dallappartenenza o meno al sistema unico di qualificazione, proprio la legge 109/1994 allarticolo 8, comma 1, impone in linea generale il possesso di una professionalità qualificata, che altrimenti non potrebbe intendersi se non come requisito riferito alla specificità dellattività esercitata. Ciò significa che i lavori eseguiti dallimpresa che concorre allaffidamento di appalti di valore inferiore ai 150.000 Euro non possono che avere caratteristiche similari (seppure non esprimibili in termini di categoria secondo il sistema unico) a quelle che connotano i lavori da affidare. Ovviamente, la specificazione della necessaria correlazione va espressamente indicata nel bando, fermo restando che in ogni caso la valutazione di similarità deve essere dalla stazione appaltante condotta anche in presenza di attestati SOA.
Daltra parte, il d.P.R. n. 34/2000 sul punto non poteva fare riferimento alcuno alle categorie del sistema di qualificazione, in quanto questultimo non riguarda gli appalti oggetto dellarticolo 28.
Per quanto infine riguarda lesistenza di requisiti di carattere generale, in attesa dellentrata in vigore delle corrispondenti disposizioni del regolamento generale richiamate dal comma primo dellarticolo 28, la relativa disciplina va naturalmente ricercata anche in questa ipotesi nellarticolo 17 del d.P.R. n. 34/2000.
Ulteriori aspetti della complessa problematica potranno essere esaminati ed affrontati in seguito, se gli uffici ne segnaleranno la rilevanza.